Основанием выигранного дела является отличие результата и овеществленного результата (по договору подряда) в предоставлении услуги

В Арбитражный суд г.

Истец; ЗАО «Линкс Телекоммьюникэйшнс», 121099, Москва, Смоленская пл. д.3, оф. 748.

Ответчик; ООО «Объединенные сети»,

СПб, ул. Лодейнопольская д.5.

Дело № А40-1773/2011

Отзыв на исковое заявление

(в порядке ст. 131 АПК РФ)

20.04.09 г., между ЗАО «Линкс Телекоммьюникэйшнс», в лице заместителя генерального директора Прохорова Ю.Н., действующего на основании доверенности, с одной стороны и ООО «Объединенные сети», в лице генерального директора Чернега Романа Владимровича, действующего на основании Устава, с другой был заключен договор возмездного оказания услуг. Предмет договора – предоставление услуг по передачи данных, включающие в себя телематические услуги связи, услуги по предоставлению каналов связи, соответственно № № лицензий 48019, 48020, 48021.

Характер заключенного сторонами договора о выполнении работ соответствует характеру договора возмездного оказания услуг, к которому применяются положения главы 39 ГК РФ. Какие-либо ограничения по субъектному составу сторон данного вида договора глава 39 ГК РФ не содержит.

В соответствии со ст. 782 ГК РФ, заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Названная законодательная норма регулирует, в частности те случаи, когда исполнитель понес расходы в счет еще не оказанных услуг в связи с односторонним отказом заказчика от договора, до момента этого отказа, который определяется датой надлежащего уведомления стороны (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 г. № 104).

Вследствие изложенного, положение договора (п.п. 11.4) о выплате понесенных расходов, связанных с односторонним отказом от исполнения договора, компенсации  Истцу, в случае его одностороннего расторжения,  в размере 90 % от суммы платежей, которые подлежали бы оплате до окончания срока действия заказа (1 год), считаем основанным на неправильном применении норм материального права и противоречащим закону, ничтожным, по следующим основаниям;

Понесенные расходы (в счет еще не оказанных, так и оказанных услуг) могут определяться, в данном случае до календарной даты 01.06.09 г., т.е., до момента надлежащего уведомления истца об одностороннем отказе заказчика от исполнения договора и не могут быть отнесены на будущее время.

Однако документов подтверждающих такие расходы, истцом, суду не предоставлено.

Таким образом, соответствующие требования истца о выплате компенсации в виде  понесенных расходов, считаем  не подлежащими удовлетворению.

В силу пункта 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик - оплатить эти услуги. В соответствии с пунктом 1 статьи 781 Кодекса заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

В данном случае;

Получение услуги определяется моментом даты готовности к эксплуатации п.п. 11.1 договора, Актом приемки объекта 20.04.09 г. (приложение № 2).

Прекращение услуги, определяется моментом уведомления ЗАО «Линкс Телекоммьюникэйшнс», об одностороннем отказе от исполнения договора, письмом от 01.06.09 г., решением о расформировании канала ПД от ЗАО “Линкс Телекоммьюникэйшнс”  и организации канала ПД от  Комстар-ОТС (представительно в Москве - ЗАО "Комстар-директ"). Фактически канал расформирован в начале июля 2009 г.

Тогда же, 06.07.2009 г., (дата расформирования порта), подрядной организацией АНО "ЦВКС "MCK-IX", была демонтирована оптика до «Интелкома», на территории которого размещается оборудование ЗАО «Линкс Телекоммьюникэйшнс».

В процессе демонтажа двух оптических одномодовых волокон с разъёмами LC-LC от оборудования ООО «Объединенные сети» до оборудования  ЗАО “Линкс Телекоммьюникэйшнс”, представитель подрядчика, Александр Славинский общался с сотрудником (Линкс), Максимом Лазаревым, так как необходимо было подтверждение ЗАО “Линкс Телекоммьюникэйшнс” о демонтаже.

Официальный ответ «подрядчика» о расформировании каналов ПД получен по факсу (приложение № 4, приложение № 5, документы, подтверждающие организацию присоединения к Комстар-ОТС).

Канал ПД Санкт-Петербруг - Москва, ул. Бутлерова, д. 7, пом. 27а ММТС-9 от Комстар-ОТС заработал в середине июля 2009 г., о чем зафиксировано в заявках № № 311589, 311590, 311591, 311592 (приложение № 6).

Со стороны конфигурации оборудования изменилось лишь название порта с Linx на Comstar (приложение № 7, график подтверждающий факт отключения оборудования ЗАО “Линкс Телекоммьюникэйшнс”, в данном графике крайнее правое значение соответствует дате расформирования порта (Tuesday, 6 July 2010)).

Таким образом, фактическое предоставление услуг по договору 20.04.09 г., исполнителем ЗАО “Линкс Телекоммьюникэйшнс” определяется периодом 20.04.09 – 06.07.09 г.г., (2 месяца 16 дней).

Начисление размера оплаты услуг с момента заключения договора, до момента надлежащего уведомления стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, может определяться периодом 20.04.09 – 01.06.09 г. = 42 дня, 119 700 руб., (приложение № 7, расчет суммы оплаты по договору оказания услуг от 20.04.09 г.).

Однако, в связи с тем, что предметом исковых требований истца является взыскание суммы долга, по договору начисленной в счет не оказанных услуг, без подтверждающих такие расходы документов, уточненные исковые требования суду не предоставлены,  руководствуясь ст. 131 АПК РФ

Просим суд;

В удовлетворении требований истца ЗАО “Линкс Телекоммьюникэйшнс СНГ”, по делу А40-1773/2011, по иску ЗАО “Линкс Телекоммьюникэйшнс СНГ”, к ответчику ООО «Объединенные сети», о взыскании суммы долга по договору оказания услуг от 20.04.09 г., в размере 1 054 463, 23 руб., отказать в полном объеме.

Приложение;

1. Копия отзыва

2.      Акт приемки объекта от 20.04.09 г.

3.      Решение о расформировании канала ПД от ЗАО “Линкс Телекоммьюникэйшнс”  и организации канала ПД от  Комстар-ОТС (представительно в Москве - ЗАО "Комстар-директ")

4.      Ответ АНО "ЦВКС "MCK-IX" (подрядной организации) от 21.02.11 г.

5.      Документы, подтверждающие организацию присоединения к Комстар-ОТС

6.      Заявки № № 311589, 311590, 311591, 311592.

7.      График, подтверждающий факт отключения оборудования ЗАО “Линкс Телекоммьюникэйшнс”

8.      Расчет суммы оплаты по договору оказания услуг от 20.04.09 г.

9.      Протокол общего собрания от 28.09.10 г.

10.  Устав  ООО «Объединенные сети»

11.  Доверенность на представительство

Дело выиграно стороной ответчика см. официальный сайт АС Москвы № Дела А 40 - 1773/2011