Кристина , 2018-01-21 06:06
Основания для отказа возбуждения уголовного дела
Здравствуйте имеется отказы в возбуждении уголовного дела в отношении земельных участков, отказов 5 шт, но это не послужило основанием для отказа возбуждения уголовного дела в отношении этих же земельных участков фсб, человека приговорили к 4 годам лишения свободы по статье 159.4, вопрос какие шансы в кассационной инстанции для отмены приговора? Могут ли они оправдать человека по этим снованиям?
Отвечает адвокат Кленовицкий Сергей Алексеевич:
Слишком расплывчато. Возможно принимались промежуточные процессуальные решения в ходе проведения доследственной проверки поскольку истекли сроки. Потом такое решение отменяется руководителем следственного органа, назначаются сроки для проведения дополнительной проверки, по итогу оно носит формальный характер. В таком ключе никакой преюдициальности такое постановление не несет. Кассировать можно, именно по вновь открывшимся обстоятельствам ст. 413-415 УПК, поскольку кассационная судебная инстанция имеет много специфики. Вместе с тем из ваших пояснений это c очевидноcтью не следует.
Заявление в порядке 415 подается в прокуратуру, это формально не кассация. Хотя в случае положительного рассмотрения с кассационным представлением выходит непосредственно прокурор, вы подкрепляете это представление своей касаткой. Как правило дело объединяют в одно производство. К вновь открывшимся результаты доследственной проверки не относятся, поскольку этим может быть лишь судебный акт вступивший в законную силу. Скорее, иные новые обстоятельства. Разница существенная, поскольку к последним относиться мало что. Откровенно такая категория не определена как дефиниция в принципе. Но у меня это один раз получилось. Связано было с нарушением права на защиту.
Осужден по ст.30 ч.1;ст.228.1 ч.4 п."г".Из заключения эксперта следует что представленное на экспертизу вещество порошок бежевого цвета общей массой 4,37гр.содержит в своём составе героин-диацетилморфин и кокаин.Героин
Был задержан ,досмотрен, обнаружено вещество порошок бежевого цвета(из заключения эксперта: представленное на экспертизу вещество порошок бежевого цвета общей массой 4,37гр. содержит в своём составе героин-диацетилморфин и кокаин.Осуждег по ч.1 ст.30; п ."г" ч.4 ст228.1. Не понятно вот что героин относится к списку-1 и его оборот запрещен,кокаин относятся к списку-2 и оборот его ограничен.В соответствии с позицией списка-1 перечня НС" все смеси в состав которых входят НС и ПВ данного списка,не зависимо от их количества"смесь этих двух НС(как я понимаю)не может считаться включенной в список-1названного перечня так как -кокаин не включен в данный список НС. Такая смесь(препарат) контролируется(запрещена к обороту по её компоненту-героин).В соответствии с п.4ст.2 закона"о НС и ПВ :в отношении препаратов предусмотрены меры контроля, аналогичные тем, которые установлены в отношении НС и ПВ,содержащихся в них.Размер такой смеси,как следует из постановления правительства РФ от 02.10.2012 г.N-1002 равен общей массе всей смеси,содержащей кокаин.В данном постановлении правительства РФ названы 4. конкретных вещества,для которых применяется упрощенный порядок определения размеров содержащих их смесей эти вещества помечены сноской(**),то есть как я понимаю размер указанной выше смеси должен быть определен как-значительный так как общий её вес относительно -кокаин не превышает-5гр. что соответствует значительному размеру и соответственно преступление должно квалифицировать по ч. 2 ст.228.1 УК РФ а не по ч.4 . Объясните пожалуйста правильно ли я понимаю ситуацию.? Заранее благодарю за ответ.
Отвечает адвокат Кленовицкий Сергей Алексеевич:
Если в состав смеси входят героин (диацетилморфин) и кокаин, такую смесь называют "спидболл". Один компонент этой смеси - наркотическое средство героин (диацетилморфин) включен в Список I Перечня наркотических средств. Второй компонент - наркотическое средство кокаин включено в Список II названного Перечня. В соответствии с позицией Списка I Перечня наркотических средств "все смеси, в состав которых входят наркотические средства и психотропные вещества данного Списка, независимо от их количества" не могут считаться включенными в Список I названного Перечня, так как кокаин не включен в данный Список наркотических средств. Такая смесь (препарат) контролируется (запрещена к обороту по ее компоненту-героину) в соответствии с п. 4 ст. 2 Закона "О наркотических средствах и психотропных веществах": в отношении препаратов предусматриваются меры контроля, аналогичные тем, которые устанавливаются в отношении наркотических средств и психотропных веществ, содержащихся в них.
Размер такой смеси, как следует из Постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 г. N 1002, равен общей массе всей смеси, содержащей кокаин.
Героин (диацетилморфин)
0,5
2,5
1000
У вас 4,37 (размер крупный, соответственно ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, такая смесь (препарат) контролируется (запрещена к обороту по ее компоненту-героину), ВХОДЯЩИМ В ПЕРВЫЙ СПИСОК. См. Пленума № 14 от 15.06.2006 г.
Если наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список I (или в списки II и III, если средство, вещество выделено сноской) входит в состав смеси (препарата), содержащей одно наркотическое средство или психотропное вещество, его размер определяется весом всей смеси.
здравствуйте! я обвиняюсь в ст
.228.1ч. 3 и5 через ст.30
сотрудники подкинули наркотик (карфетонил) в спичечном коробке.спраака об исследовании показала что в веществе серого цвета найдено вещество карфетонил но вес берут общий11грамм что квалефицируется как особо крупный размер. написал ходатайство о выделении наркотика из общей массы отказали, указали что данный вид относится к списку2 и выделен сноской знаю что как-то можно добиться выделения,если составить матевированное ходатайство.как это сделать? так же произвели экспертизу на коробке спичечный Где обнаружили клетки которые онализом днк пренадлежат мене, вид клеток не указан, но я думаю что это мая слюна которую я дал оперативникам для сравнительной экспертизы,на самих упаковках с наркотиками следов не обнаружили Ито делали этопо моему ходатайству. как можно добиться экспертизы чтобы определили что за следы найдены на коробке из под спичек? и как добиться расщепления наркотика,вернее выделить его из общей массы? что напрямую влияет на квалификацию статьи !5 часть вообще просто предумана и входит в обвинения необоснованно для устрошения.
Отвечает адвокат Кленовицкий Сергей Алексеевич:
Ключевой вопрос подкинули, хотя доказать это очень и очень проблематично. Личный досмотр, который несомненно был, проводиться вне рамок ОРМ (оперативно-розыскных мероприятий). Это даже не следственные действия, а административный материал с продолжением. Оперативники однако при досмотре при этом руководствуются законом об ОРД, что в принципе неверно, и что ставит результаты ОРМ в разряд недопустимых доказательств. Список ОРМ регламентирован ст. 6 Закона и расширительному толкованию не подлежит, а значит досмотр это не ОРМ. Вместе с тем доказательственную силу такой материал приобретает не на следствии, а в суде, что тем не менее превратно истолковывается как доказательство с самого начала. В Пленум от 15.06.2006 N 14 внесены даже соответствующие изменения, в основу приговора могут быть положены результаты ОРМ только при выполнении требований и соотносимости их критериям относимости, допустимости и достоверности ст. 88 УПК РФ. Однако ничего принципиально не поменялось до сих пор. Новеллы права и устранение правовых неопределенностей не являются предметом рассмотрения судом первой инстанции ,поскольку пределы судебного разбирательства регламентированы ст. 252 УПК РФ и не заходят за рамки предъявленного обвинения.
По выделению наркотика есть приличный ход и он не связан с ограничениями по сноскам. Карфентанил относиться к категории спайсов и его часто добавляют в различные смеси РАСТИТЕЛЬНОГО ПРОИСХОЖДЕНИЯ. Спайс - это наркотик нанесенный на ботаническую составляющую. Все упирается в размер смеси, верно. Однако если в смеси есть ботаника, возможен вариант когда в ней находиться другой наркотик, канабис например. здесь сноска не действует, поскольку для разных наркотических средств предусмотрены разные меры контроля. Проведением исключительно химической экспертизы набивкой на хроматограф тут не ограничиться, поскольку необходима еще одна экспертиза на предмет определения частиц растительного происхождения, есть конкретный пример, который меняет РАЗМЕР смеси.
Марина , 2017-07-30 12:06
Мой бывший сожитель, не живем вместе около 2 х лет, ребенок на него не записан. Официально мать одиночка, угрожает убийством моим родителям и мне. Позиционирует себя как бывшего разведчика, знакомые говорили, что бывший мент. Последние угрозы во время телефона записала на мобильный. Что делать?
Отвечает адвокат Кленовицкий Сергей Алексеевич:
Уголовная ответственность наступает в том случае, если были объективные основания опасаться воплощение угрозы в реальность. По факту вашего заявление до следственную проверку провести обязаны, только вот для того что бы установить чей это был голос на записи, проводится специальная фоноскопическая экспертиза, с отобранием образцов голоса и кроме этого это предмет лингвистики, т.е.. еще одной экспертизы которая устанавливает что в лингвистическом и семантическом содержании были реальные основания опасаться осуществления угрозы. Ваш оппонент вызовы дознавателя в вашем случае, может попросту игнорировать, с него ведь необходимо будет получить объяснения, где он наверняка скажет что ничего подобного не делал. Попытайтесь спровоцировать его на разговор в присутствии свидетелей, если опасаетесь сохраните мэсседж с угрозами, если настолько все серьезно, это является доказательством.
Мой сын сейчас отбывает наказание, по сфабрикованому делу статья 228.1 часть 4.,срок 10 лет, из-за того что не пошел на сотрудничество с гнк, они ему полностью сфабриковали дело, у него было просто хранение, они сделали сбыт. У меня такой вопрос: скрытый свидетель, который проходил по делу, его знакомый. Этого человека заставили под моральным воздействием дать против него показания,. Если сейчас этот скрытый свидетель, напишет, что его заставили сотрудники дать ложные показания, под моральным и физическим воздействием сотрудников, что-то можно сделать? И куда это надо писать и кому, что надо писать подскажите пожалуйста? И что может быть этому человеку который дал против моего сына ложные показания, под воздействием сотрудников?
Отвечает адвокат Кленовицкий Сергей Алексеевич:
Если вы прошли через обжалование в кассационном порядке приговора, варианты в принципе исчерпаны, за исключением ЕСЧП, конечно в полугодичные сроки после апелляционного постановления, либо, всех деталей не знаю возможна подача касатки в ВС РФ, предмет - отмена кассационного постановления суда субъекта с возвращением на новое кассационное рассмотрение. Есть еще один вариант, есть опыт и положительный результат именно по сбыту, это подача заявление в порядке ст. 415 УК РФ иные открывшиеся обстоятельства, не путать с вновь открывшимися, разная правовая основа, в последнем случае вступившие в законную силу судебные акты в отношении следователя, судьи, свидетеля. Ваш случай наводит меня именно на эту мысль, есть свидетель который может дать изобличающие показания в отношении противоправных действий возможно оперативников, неважно. Иные новые обстоятельства должны быть неизвестны суду при постановлении приговора, в этом суть.
Виталий, 2017-05-01 23:15
Здравствуйте моего брата осудили за спайс ст.30ч3 ст.228.1ч4 (а,г) один эпизод 2человека и вменили опг . Экспертиза показала что это производное и дали 9 лет брату а подельнику 11 оба ранее не судимые апеляция без изменений хотим подавать в конституционный суд на отмену приговора. Очень хотим снизить срок хотя бы до 6-7 лет при этом убрать опгтак как опг вменили на мой взгляд незаконно судя по словам Быкова в.м.(кандидат юр.наук к которому хотим обратится.аппеляция была 7 мес назад, а всего прошло 2года 7 мес .можете помочь? Какие шансы убрать опг ? Какие шансы отменить приговор? И какие шансы снизить срлк до 6 лет? У моего брата из смягчающих ст 61.1п.и помощь следствию исостояние здоровья
Отвечает адвокат Кленовицкий Сергей Алексеевич:
Отмена приговора в вашем случае возможна только в кассационной судебной инстанции. В полномочия Конституционного суда это не входит. В основном подлежат рассмотрению жалобы, в том числе по проверке конституционности закона, примененного в конкретном деле. Что вы подразумеваете под этим, и какой закон вы хотите оспорить на предмет соответствия Конституции РФ, я так и не понял.
Если говорить о кассационной инстанции - она очень специфичная. «Двигаться» при составлении «касатки» нужно по двум Пленумам ВС РФ, соответственно № 55 «О судебном приговоре» 2016 года, и в первую очередь по Пленуму ВС РФ № 2 от 08.01.2014 года (ред. от 03.03.2015 г.)"О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции".
Исходя из этого, в кассации суд будет проверять ваши доводы «купировано» прежде всего, на несоответствие применения норм уголовного и норм уголовно-процессуального права (вопросы права). Обстоятельства дела практически не исследуются, если говорить о корреляции несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела (ст. 389.15 УПК РФ). Раньше, кстати, это было возможно и в кассации, но затем Пленум ограничил основания для отмены решений первых и вторых инстанций.
С учетом данного ограничения доводы кассационных жалобы, представления, если в них оспаривается правильность установления судом фактических обстоятельств дела (вопросы факта), проверке не подлежат (см. Пленум ВС РФ № 2 от 08.01.2014 г.).
Конечно на практике без обстоятельств дела никуда не двинешь, но излагать их нужно осторожно, опять таки руководствуясь вышеуказанным Пленумом ВС РФ, в том случае если были нарушены требования УПК при исследовании или оценке доказательств (например, обоснование приговора недопустимыми доказательствами).
По вашему делу ОПГ пока в упор не видно. ОПГ в отличие от группы, например по предварительному сговору характеризуется признаком устойчивости.
Об устойчивости может свидетельствует объединение двух или более лиц на сравнительно продолжительное время для совершения одного или нескольких преступлений, сопряженного с длительной совместной подготовкой либо сложным исполнением.
Какое там сложное исполнение было – гадать трудно. Однако из практики, когда простых наркозависимых людей сажают за сбыт, при передаче, вполне возможно, что на этот квалифицирующий признак «закрыли глаза» в прокуратуре при утверждении обвинительного заключения.
Здравствуйте! Сколько будут стоить Ваши услуги по составлению жалобы в Верховный суд. Приговором Мособлсуда (ап. инстанция) мой сын осуждён на 14 лет. Ст. 228.1.5 через 30.1. 2 эпизода. Субъективный характер вины не доказан. "Следствие" шло почти 2 года. Мы являемся "заложниками" последствий ограничения прав на защиту. ЕСПЧ признал жалобу не приемлемой, КС РФ отклонил жалобу на ФЗ №144 "Об ОРД".Кас.жалобы в Мособлсуд тоже оставлены без рассмотрения. Понятно, что это очень кратко.С уважением,Марина.
На вопрос ещё не ответили.
ДМИТРИЙ , 2017-02-21 10:40
Отмена условного осуждения.
При этом есть ходатайство от 3 сотрудников, есть возможность, что не посадят.
У меня не погашеный условный срок и не пройден испытательный срок, попался опять по той же самой статье по хранению 228 ч 2. При этом есть ходатайтсво от 3 сотрудников, есть возможность, что не посадят.
Отвечает адвокат Кленовицкий Сергей Алексеевич:
Здесь конечно без вариантов, по категории у вас обе статьи заходящие на тяжкое. т.е., здесь отмена по ч. 5 ст. 74 УК причем безусловная. Вместе с тем дело в том что нижний и верхний пределы уж слишком разбросаны, а поэтому при решении вопроса будут учитываться характер и степень общ. опасности как первого так и второго преступлений, это по Пленуму ВС РФ. Если в особом не идти, можно попытаться вытащить, путем допроса представителя УИИ, который подтвердит ваше исполнение наказания без косяков. В общем попытаться, это конечно при отсутствии рецидива, справедливо отмечено..
__
к.т. 9462575
klenovitskiy@pochta.ru
Евгений, 2017-02-14 03:36
Здравствуйте.подскажите пожалуйста что делать и как быть, совершл покупку наркотиков(соль)а когда меня задержали я полностью дал признание раньше не когда не употреблял покупка была 0.5вес а с экспертизы прешёл результат 1.15 и сейчас грузят на строгач. Как мне действовать дальше
Отвечает адвокат Кленовицкий Сергей Алексеевич:
Здравствуйте. У вас обвинение производно от размера или массы обнаруженного и изъятого вещества. С весом возможно бороться и при признанием вины. К примеру, в соответствии с примечаниями к ст. 228 УК РФ проводиться усушка, и это не только для жидкостей или растворов, но и для вещества находящегося в мазеобразном состоянии, т.е., проще сырых. Например когда берешь через закладку, которая находиться на улице и оно (вещество) там находиться продолжительное время. Вместе с тем, поскольку уличный наркотик, соответственно его разбавляют всякой дрянью, начиная от таблеток димедрола и заканчивая стиральным порошком. В вашем случае это могли сделать не только продавцы, но и оперативники и даже после проведенного личного досмотра. Для того что бы понять что случилось (разница в весе уж очень большая) надо смотреть следственные документы которые вы на стадии предварительного следствия вправе посмотреть. Прежде всего исходник, протокол досмотра, экспертизы (химия).
Лаврёнова Евгения Валентиновна, 2017-01-29 22:45
Что ещё можно предпринять ? после рассмотрения уголовного дела по ст.228.1 УК РФ с применением ст.30 в суде первой инстанции и оглашении приговора 17 августа 2016г. Приговор в законную силу не вступил ,так как осужденными поданы опеляционные жалобы .Осужденными так же были написаны замечания на судебные протоколы (так как они сверялись с АУДИОЗАПИСЬЮ произведённой в судебных заседаниях ) ,которые судья отклонил. Так же при рассмотрении дела судьёй были нарушены все законы РФ- нашей страны.Все доводы и ходатайства представленные защитниками и подсудимыми безосновательно отклонялись.Прослеживался за ранее обвинительный уклон судебных заседании. Что на таком этапе ещё можно предпринять? И ещё целесообразно ли будет написать заявление Главному прокурору страны РФ о привлечении к уголовной ответственности сотрудников ФСКН за лже свидетельство (под присягой в суде),исчезновения из дела вещественных доказательств,фальсификации по делу ,нарушения по проведению ОРМ И ОРД ?.
На вопрос ещё не ответили.